2.BEPS行動(dòng)成果落地

1、一般反避稅——更新主要目的測(cè)試條款

BEPS第6項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃要求參與方把主要目的測(cè)試條款或類似條款納入稅收協(xié)定。主要目的測(cè)試條款是以“目的測(cè)試”的方法在稅收協(xié)定中做出反避稅規(guī)定：以獲取稅收優(yōu)惠為主要目的或主要目的之一而人為設(shè)計(jì)的交易或安排，不能享受協(xié)定下的優(yōu)惠待遇?！兜谖遄h定書》在《安排》中更新了主要目的測(cè)試條款(第二十四條)，響應(yīng)了BEPS第6項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃。

《第五議定書》在《安排》中增設(shè)獨(dú)立的主要目的測(cè)試條款，將反避稅的范圍擴(kuò)展至《安排》下的各種類型的收入。

2、特定事項(xiàng)的反避稅“補(bǔ)丁”

除了增加主要目的測(cè)試條款，《第五議定書》還對(duì)《安排》已有條款進(jìn)行了修訂，以應(yīng)對(duì)一些常見的避稅行為。

(1) 擴(kuò)大代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)的認(rèn)定范圍

《第五議定書》在原先的基礎(chǔ)上補(bǔ)充了“或經(jīng)常性地在合同訂立過程中發(fā)揮主要作用(該企業(yè)不對(duì)相關(guān)按慣例訂立的合同做實(shí)質(zhì)性修改)”，以防企業(yè)通過傭金代理人和類似安排人為規(guī)避常設(shè)機(jī)構(gòu)認(rèn)定。

此外，《第五議定書》修訂了《安排》第五條第六款，收緊了對(duì)代理人獨(dú)立性的判斷標(biāo)準(zhǔn)。如代理人專門為一個(gè)或多個(gè)與其緊密關(guān)聯(lián)的企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)，則喪失獨(dú)立性，應(yīng)被認(rèn)定為被代理企業(yè)的常設(shè)機(jī)構(gòu)。并在《安排》中增設(shè)第五條第八款，細(xì)化了“緊密關(guān)聯(lián)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并明確了“緊密關(guān)聯(lián)”的“危險(xiǎn)港”。基于上述規(guī)定，香港公司通過特定內(nèi)地機(jī)構(gòu)或個(gè)人的代理行為，在內(nèi)地所從事各類商業(yè)活動(dòng)，有必要更為謹(jǐn)慎地關(guān)注與應(yīng)對(duì)潛在的常設(shè)機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)。

(2) 擴(kuò)大不動(dòng)產(chǎn)相關(guān)權(quán)益認(rèn)定范圍

根據(jù)《安排》第十三條第四款，轉(zhuǎn)讓一個(gè)公司股份取得的收益，而該公司的財(cái)產(chǎn)主要直接或者間接由位于一方的不動(dòng)產(chǎn)所組成，可以在該一方征稅。

《第五議定書》在前述規(guī)定的基礎(chǔ)上，把不動(dòng)產(chǎn)相關(guān)權(quán)益的范圍擴(kuò)展至“類似于股份的權(quán)益(如在合伙或信托中的權(quán)益)”，使得納稅人難以通過非公司組織形式持有不動(dòng)產(chǎn)以避免該條征稅規(guī)定的適用。